В прошлом месяце, в рамках повышения квалификации, организованной Палатой профессиональных юридических консультантов, мне посчастливилось посетить семинар известного правоведа Сергея Ивановича Климкина по вопросам правового регулирования деятельности хозяйственных товариществ. Помимо иных вопросов, Сергей Иванович затронул и группу вопросов, связанных с преимущественным правом участников на приобретение отчуждаемой доли третьим лицам. Тема эта актуальная, имеет большое практическое значение, и ее обсуждение вызвало множество споров.
Мне подумалось, что вопросы преимущественного права покупки доли должны быть интересны не только профессиональным юристам, но и участникам товариществ, поскольку их то они касаются в первую очередь.
Итак, Закон Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» устанавливает, что участники ТОО пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли участника или ее части при ее продаже кем-либо из участников, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.
Это означает, что участник ТОО, желающий продать свою долю (или ее часть) третьему лицу, обязан изначально предложить такую долю существующим участником Товарищества. Технически это делается путем уведомления исполнительного органа Товарищества, а уже он обязан уведомить всех участников о предполагаемой сделке и ее цене. Продать долю (или ее остаток невыкупленный существующими участниками) третьему лицу можно только по истечение одного месяца, с даты направления вышеуказанного уведомления.
Право преимущественной покупки возникает не только при отчуждении путем продажи доли, но и при заключении договора мены. Это прямо установлено законом. Возможно распространение указанного права и на иные возмездные сделки, однако, по моему мнению, для этого необходимо будет доказать, что такие сделки являются притворными и прикрывают собой фактическую куплю-продажу или мену (чуть подробнее с конкретным примером — ниже). Законом также прямо установлено, что преимущественное право не распространяется на безвозмездные сделки, включая наследование и дарение.
Интересным является вопрос о том, возникает ли преимущественное право покупки в случае внесения участником своей доли в ТОО в качестве вклада в уставный капитал другого юридического лица. На мой взгляд, в силу буквального толкования положений законодательства ответ будет – нет, не возникает (поскольку вклад в уставной капитал это не продажа и не мена). Однако, в определенных обстоятельствах, такая сделка все же может быть оспорена. Предположим, что есть ТОО «XXX», участник которого создает ТОО «YYY» передает в качестве вклада в уставной капитал свою долю в ТОО «XXX» и тут же продает долю во вновь созданном товариществе третьему лицу. В случае, если доля в ТОО «XXX» является единственным, или основным активом ТОО «YYY», очевидно, что предметом сделки по продаже доли в ТОО «YYY», фактически является опосредованная продажа доли в ТОО «XXX» в нарушение преимущественных прав иных участников ТОО «XXX». В данном случае имеются основания оспаривания сделки как мнимой.
Сложности могут возникнуть и при реализации участниками товарищества преимущественного права покупки в отношении только части отчуждаемой доли. Законодательство устанавливает, что участники Товарищества вправе реализовать свое право преимущественной покупки, как в отношении всей реализуемой доли, так и в отношении ее части. При этом, если иное не предусмотрено учредительными документами или иным соглашением между участниками, преимущественное право покупки доли (ее части) осуществляется участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале. На практике могут возникать ситуации, когда вовлеченные лица заинтересованы в отчуждении или приобретении строго определенной доли, что может привести к спорам. Например, третье лицо, желающее приобрести долю участия не заинтересованно в приобретении доли менее 50 % от уставного капитала, однако в результате использования существующими участниками своего права преимущественной покупки невыкупленный остаток может составить лишь, к примеру, 5 %. Равно и участник товарищества, продающий свою долю может быть заинтересован в отчуждении всей принадлежащей ему доли и выходе из Товарищества, однако в результате использования другими участниками преимущественного права покупки (частично), покупатель — третье лицо может потерять интерес к сделке (поскольку оно хотело купить только первоначально согласованную долю) и не выкупить остаток доли (если, например, на момент предложения доли существующим участникам договор купли-продажи с третьим лицом не был заключен, или такой договор предусматривал право покупателя отказаться от договора, в случае если он не будет иметь возможность приобрести долю целиком). Также не лишено смысла соображение, о том, что цена полной доли (в пересчете на единицу) может быть выше, чем цена части доли (также в пересчете на единицу), поскольку обладание мажоритарной долей предоставляет ее владельцу существенные преимущества. Также договор купли-продажи доли третьему лицу может предусматривать дополнительные условия, существенные для сторон, однако при описании преимущественного права покупки законодатель оперирует исключительно критерием цены. В результате реализации существующими участниками преимущественного права покупки, продавец лишится тех дополнительных благ, которые принесла бы ему сделка с третьим лицом. К сожалению, законодательство не вполне четко регулирует описанные ситуации, что, как было указанно выше, может привести к спорам и конфликтам.
Частично, участники товарищества могут избежать возникновения подобных случаев, более детально прописав вопросы выкупа долей третьими лицами и порядок использования преимущественного права покупки в уставе или ином соглашении между участниками товарищества. Такая возможность, в частности, предусмотрена п 1. ст. 31 и п.1. ст. 32 Закона «О товариществах…», однако, учитывая что многие положения Закона регулирующие преимущественное право покупки доли прописаны императивно (то есть не предусматривают возможность изменения по соглашению сторон), такой подход поможет далеко не во всех случаях.